家庭暴力 保護令 制度完善
一、家庭暴力成因分析
（一）背景原因
在一項地方立法調(diào)研報告的2487份有效問卷中，家庭暴力的受害者中婦女兒童的比例占到近76%（包括老人、女性兒童、已婚婦女、離婚婦女）。這說明，傳統(tǒng)意義上的弱者老、幼、婦依然是家庭暴力的主要受害者。男性絕對的、主導型的統(tǒng)治地位以及男尊女卑、長幼有序的傳統(tǒng)倫理綱常則為家庭暴力提供了結(jié)構支撐與理論支持。
?。ǘ┲苯右蛩?br />
家庭是社會的最小組成單位，家庭并不是封閉的系統(tǒng)，家庭的運轉(zhuǎn)依靠社會的運轉(zhuǎn)，因此，若是運轉(zhuǎn)的兩者中出現(xiàn)缺失或不平衡，那么人們便會改變慣常的行為去適應變動后的情境，繼而會出現(xiàn)家庭成員的非良性行為。而社會關系、經(jīng)濟物質(zhì)、心理健康等狀態(tài)都會作用于一個人的行為，并造成人心理上的扭曲與變形。而這種扭曲與變形往往表現(xiàn)以一種潛在的暴力形式存在于生活中。
（三）家庭暴力法律防治制裁救濟制度之典型——保護令制度優(yōu)勢分析
保護令制度是20世紀末英美法國家為防止和制裁家庭暴力而專門設立的一項法律制裁和救濟制度，涉及被害人的人身安全、自由、財產(chǎn)使用、子女監(jiān)護、撫養(yǎng)費的支付等多方面內(nèi)容，對施暴者的保護令具體有禁止命令、遠離命令、親權限制、財產(chǎn)限制、行為矯治五大方面。一個好的制裁、救濟制度不僅要有效懲治施暴者，還應該可以切實保護受害人的人身財產(chǎn)安全，保護令制度的設置就兼具了這兩項功能。
筆者從若干角度列舉分析優(yōu)勢：從保護令在對受害人的傾斜保護角度來看，對反家暴適用恒更為靈活。其提供了受害者更多的自治權，由受害人自己提出申請，申請主體多元化而不限于利害關系人；從保護令的獨特性質(zhì)來看，可視為人身權請求權的特殊方式。且其相關立法并不拘于私法上形式理性的要求，而大量兼容公法，呈現(xiàn)明顯的整合化趨勢，因而被冠以“混血兒”之名；從保護令的法律程序優(yōu)勢來看，法院核發(fā)暫時保護令或緊急保護令，得不經(jīng)審理程序且審限短。
二、我國反家庭暴力立法中民事保護令制度的完善
?。ㄒ唬┪覈醇彝ケ┝α⒎ㄈ毕?br />
我國由于受傳統(tǒng)觀念的影響，家庭很大程度上獨立于國家，公權力對家庭暴力受害人的保護具有明顯滯后性，在國外已實施多年的民事保護令制度在我國才剛剛起步。因而我國目前還沒有專門的家庭暴力防治立法，有關家庭暴力的法律規(guī)定散件于《婚姻法》等立法中，并且出現(xiàn)的較晚?！痘橐黾彝シā吩?001年修訂的過程中才加入有關禁止家庭暴力的規(guī)定，《婦女權益保障法》更是在2005年修訂時才明確禁止對婦女的家庭暴力。
傳統(tǒng)的家庭暴力法律救濟途徑主要有兩種，一種是通過民事侵權之訴，要求施暴者承擔損害賠償、賠禮道歉，判令施暴者喪失直接撫養(yǎng)子女權、監(jiān)護權、繼承權，限制或中止探視權；另一種是由檢察機關提起公訴，追究嚴重施暴者的刑事責任。這兩種方式存在明顯傳統(tǒng)事后性、間接性與程序復雜性。并且舉證十分困難，權利實現(xiàn)成本高昂。另外，我國大多數(shù)情況都采用夫妻財產(chǎn)共有制，讓施暴者對受害者進行經(jīng)濟補償，在家庭成員關系未解除前就是用共同財產(chǎn)進行補償，這對受害者沒有任何的意義。
?。ǘ┍Ｗo令在我國的試點情況
2008年5月，最高人民法院中國應用法學研究所發(fā)布了《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》?！吨改稀返囊粋€突出亮點便是規(guī)定了人身安全保護措施，并對人身安全保護措施的申請條件、審查重點、裁定內(nèi)容、生效執(zhí)行、違反裁定所應承擔的責任等內(nèi)容作了全面規(guī)定?？梢哉f，民事保護令的實施，表明了我國司法機關防治家庭暴力的決心，是觀念上的重大轉(zhuǎn)變與突破。然而，《指南》在性質(zhì)上并不屬于司法解釋，沒有法律效力，在沒有開展試點的地方法院，對于涉及家庭暴力案件的處理苦無良策。
（三）保護令的中國化設想
首先，筆者認為，《婚姻法》的宗旨在于設立夫妻之間及其他家庭成員之間的基本權利義務關系，而家庭暴力是嚴重不履行家庭成員義務行為，其中的法律關系已經(jīng)超出了基本的家庭成員間法律關系，宜采用專門法律規(guī)定。因此，我國宜制定專門《家庭暴力防治法》，將民事保護令制度納入到上述法律中予以確定。
其次，應以“人身保護、行為矯治”為民事保護令的主要內(nèi)容。這一想法主要在于彌補傳統(tǒng)救濟方式的不足，從身體保護、心里輔導出發(fā)，切實解決以及防治暴力行為的發(fā)生。當然，這也關乎到國家給予公民的福利以及對社會的基礎設施建設投入人力物力財力的問題，需要久遠考慮，逐漸建立更多救助機構，以提供更專業(yè)、長效、完善的庇護。
另外，對于施暴者不再單單進行經(jīng)濟制裁或者刑事追究，而是加入行為矯治措施。具體想法是：社區(qū)、居委會、村委會等基層單位在平時做好防治家暴的宣傳；公安部門在接到涉及家庭暴力的報警時，應當及時出警及時處理；法院對于涉及家庭暴力案件應當及時審查立案審理，此外，醫(yī)療機構、司法鑒定機構等作證義務，構建家庭暴力防治的法律鏈條。
三、結(jié)語
綜上，民事保護令在我國的積極嘗試，已充分顯示出了我國推動反家庭暴力立法的重大決心，在總結(jié)這一實踐經(jīng)驗的基礎上，盡快將保護令納入法律法規(guī)，建立起更具有可操作性的救濟渠道，拓寬保護范圍，明確各部門的職責，對于更好地保障公民人身權利，防止家庭暴力的產(chǎn)生，促進家庭與社會和諧穩(wěn)定必將起到積極的促進作用。
